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业务研究

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非法集资与价值投资背道而驰

时间:2021年05月07日

国务院颁布的《防范和处置非法集资条例》,自2021年5月1日起施行。《防范和处置非法集资条例》堪称非法集资禁令,防治兼备,旨在既避免将来发生非法集资现象,又治理过去发生的非法集资行为,同时引导市场进行价值投资。

禁止从非法集资中获取利益

非法集资是指未经国务院金融管理部门依法许可或者违反国家金融管理规定,以许诺还本付息或者给予其他投资回报等方式,向不特定对象吸收资金的行为。

非法集资禁令界定的非法集资行为包括五个方面:设立互联网企业、投资及投资咨询类企业、各类交易场所或者平台、农民专业合作社、资金互助组织以及其他组织吸收资金;以发行或者转让股权、债权,募集基金,销售保险产品,或者以从事各类资产管理、虚拟货币、融资租赁业务等名义吸收资金;在销售商品、提供服务、投资项目等商业活动中,以承诺给付货币、股权、实物等回报的形式吸收资金;违反法律、行政法规或者国家有关规定,通过大众传播媒介、即时通信工具或者其他方式公开传播吸收资金信息;其他涉嫌非法集资的行为。

非法集资是行政法律概念,不是刑事法律概念。刑法上没有“非法集资罪”,非法集资是包括了7宗罪的集体罪名。根据最高人民法院《关于审理非法集资刑事案件具体应用法律若干问题的解释》,非法集资的7个具体罪名是:非法吸收公众存款罪,集资诈骗罪,擅自发行股票、公司、企业债券罪,(擅自发行基金份额募集基金)非法经营罪,欺诈发行证券罪(自2021年3月1日起取消欺诈发行股票、债券罪),组织、领导传销活动罪,虚假广告罪。非法吸收公众存款、集资诈骗是主要的和常见的非法集资犯罪活动。

非法集资禁令规定的非法集资人,是指发起、主导或者组织实施非法集资的单位和个人;非法集资协助人是指明知是非法集资而为其提供帮助并获取经济利益的单位和个人。非法集资人、非法集资协助人和集资参与人等构成非法集资的市场主体。非法集资禁令规定,非法集资的市场主体不得从非法集资中获取经济利益,包括在非法集资中获得的广告费、代言费、代理费、好处费、返点费、佣金、提成等经济利益必须返还成为清退集资资金。

发生非法集资后,非法集资人、非法集资协助人首先有义务向集资参与人清退集资资金。非法集资人、非法集资协助人的资产不足以清退集资资金的,因参与非法集资受到的损失,由集资参与人自行承担。清退集资资金后有余的,非法集资人、非法集资协助人要履行缴纳罚款的义务。

如果不能从非法集资中获取经济利益,非法集资人、非法集资协助人就不会从事非法集资,集资参与人也不会参与非法集资。禁止市场主体从非法集资中获利,实质上是禁止形成非法集资的市场,是防治非法集资的关键。非法集资禁令运用利益驱动机制,对非法集资现象和行为进行釜底抽薪。

非法集资人、非法集资协助人除了要承担经济责任外,还要承担相应的行政或刑事法律责任。互联网信息服务提供者要履行对涉嫌非法集资信息的防范和处置义务。广告经营者、广告发布者要按照规定查验相关证明文件、核对广告内容是否涉及非法集资。金融机构、非银行支付机构有义务防范非法集资。非法集资禁令相应加强了国家机关工作人员监管非法集资的职责,以避免有人充当非法集资的保护伞。国家鼓励对涉嫌非法集资行为进行举报,任何单位和个人有权成为非法集资的“吹哨人”,对非法集资形成人人喊打之势。

非法集资禁令引导价值投资

国家用行政法规的形式,堵住社会资金流向非法集资,目的在于将资金引向合法集资,倡导价值投资。价值投资就是寻找或选择以等于或低于其内在价值的价格购买的资产,以期获得投资回报的过程。价值投资讲究投资的安全性、流动性和收益性,区别于投机或价格炒作,因股神巴菲特践行价值投资原则而风靡全世界。

中国人民银行、国务院金融监督管理机构和国务院外汇管理部门依法许可的银行、证券、保险、外汇等金融业务活动,属于合法集资。与合法集资相对应的是合法投资,而合法投资是价值投资的基础和前提。

合法投资不一定是价值投资,但价值投资一定是合法投资。不合法的投资具有法律风险和经济风险,因而缺乏投资价值,不符合价值投资原则。

要做价值投资,首先要做合法投资。合法投资是符合法律规定或不违法的投资,并不仅限于向有金融牌照的银行、证券、保险、外汇等金融机构投资,比如私募投资、民间借贷等也属于合法投资。

私募投资要符合《中华人民共和国证券投资基金法》、《国务院关于进一步促进资本市场健康发展的若干意见》和中国证监会《私募投资基金监督管理暂行办法》、《关于加强私募投资基金监管的若干规定》等法律法规的规定。私募投资基金是以非公开方式向投资者募集资金设立的投资基金。私募基金财产的投资包括买卖股票、股权、债券、期货、期权、基金份额及投资合同约定的其他投资标的。非公开募集资金,以进行投资活动为目的设立的公司或者合伙企业,资产由基金管理人或者普通合伙人管理的,必须向基金业协会登记备案。私募基金的集资对象,必须是具备相应风险识别能力和风险承担能力的合格投资者。

民间借贷要符合《中华人民共和国民法典》、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》和最高人民法院、最高人民检察院、公安部、司法部《关于办理“套路贷”刑事案件若干问题的意见》等规定,防止非法集资,防范“套路贷”、高利贷和非法经营等法律风险。

要做价值投资,就要做不亏损的投资。只有不亏损,投资才能具有收益性。有些投资者只想着对方承诺的高利息或高分红,没想到对方不想或无法归还投资者的本金,投资者容易陷入对方拆东墙补西墙的“庞氏骗局”,导致血本无归。

要做价值投资,就要做长期投资。有些投资者想尽快赚钱甚至想一夜暴富,无异于天上掉馅饼。低买高卖听起来好像有道理,但没有人能做得到,否则想要多少钱就有多少钱。由于任何人无法判断某项资产的价格何时是高点、何时是低点,短钱炒作是非理性的。懂行的人能够判断某项资产的内在价值和增值或贬值的趋势。创造财富或财富增值需要艰苦的过程。如果投资者不想长期拥有甚至一辈子拥有一种资产,就没必要短期购买这种资产。

道家创始人老子说,无为胜有为。巴菲特和中国式巴菲特们的价值投资实践证明,远离非法集资,把控法律风险和经济风险,长期持有优质资产的懒人、笨人,比那些天天忙着买来卖去炒短线的勤快人和聪明人要赚得多。价值投资者值得拥有合法合理的投资回报。

(作者刘兴成为北京市中永律师事务所合伙人、律师,财经法律评论员)